“土豆条款”作为投资人常用的风险防控条款，有着强烈的本土化特色。但该类条款因涉及婚姻自由，法律效力争议较大。

01“土豆条款“的由来

成也婚，败也婚

“土豆条款”，源自土豆网创始人王微的婚变。

2010年3月，经法院判决，王微与杨蕾正式离婚。此时土豆网已经历数轮融资，但双方未对土豆网股权进行分割。

2010年11月9日，土豆网向美国证券交易委员会提交上市申请。

次日，杨蕾即向上海市徐汇区人民法院提起诉讼，主张王微持有的上海全土豆公司(土豆网核心运营平台)95%股权中的76%属于双方婚姻存续期间的夫妻共同财产，要求将38%股权权益判归自己，并提出保全申请。

上海市徐汇区人民法院冻结了该部分股权，土豆网纳斯达克上市计划，半路夭折。

双方于2011年达成对价支付协议。随后，2011年4月，土豆网重新提交招股说明。

但是，在招股说明书中因此增加了一项风险披露：即土豆网创始人兼CEO王微涉诉并被财产保全。

土豆网因为这场离婚诉讼错失了上市的**时机，股价一路狂跌。老对手优酷网抢占上市先机，最终收购土豆网。

02土豆条款的效力几何？

根据数据，中国创始人股东的平均年龄为34.5岁，62.7%处于已婚状态。一旦创始人股东婚变，便会涉及到夫妻共同财产——股权的分割问题。

于是越来越多的“土豆条款”出现在投资条款清单中，即：要求目标公司创始股东结婚或者离婚必须经过董事会同意。

“土豆条款”维护了公司股权的稳定性，但要求创始人股东结婚或离婚需以董事会决议为前提，干涉了婚姻自由，往往容易因违反法律的强制性规定及违背公序良俗而导致条款无效。

03变通方式

在婚姻存续期间，夫妻签署《承诺函》

♦   使配偶确认其对公司的股权不享有任何权益，且承诺不就公司股权提出任何主张。

♦   如任何情况下获得公司股权，应受交易文件的约束，并遵守作为公司股东的应尽义务。

♦   单身的创始人，做一份婚前财产公证。

同时，投资人应对公司做详尽的尽职调查，将公司创始人是否有稳定的家庭生活、治理结构与相应风险规避手段是否完善，均作为考量的重要因素。

04股权的夫妻共同财产属性

1 股权的“双性”

根据《公司法》的规定，公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。

股权具备财产和人身两方面的属性:

（1）股权的财产属性：股东依法享有获得股权收益的权利，即获取股利、分红、在公司清算过程中分配剩余财产，以及享受公司增资过程中的股权价值增值等；

（2）股权的人身属性：指股东依托股东会、董事会参与公司重大决策，基于公司利益行使管理权的权利，具体为股东知情权、表决权及质询权等。

2 离婚可分财产属性部分

离婚时，有限责任公司股权的财产属性部分作为夫妻共同财产应当分割。

司法实践中，股权财产属性的归属存在以下几种形式:

(1)婚后以共同财产投资取得的股权，属于婚姻存续期间的股权，应当作为夫妻共同财产进行分割;

(2)婚后夫妻一方以个人财产投资获得的股权，属于投资者婚前个人财产的形态转化，一般认定归属于投资者个人所有，但因该股权获得的收益属于夫妻共同所有。

(3)夫妻一方婚前股权的婚后收益属于夫妻共同财产，无论另一方是否进行投资、管理。

3 股权的人身属性【并非】对半分割

股权的管理性权利**于公司股东，具有一定的人身属性，其转让应当遵循公司法及公司章程的规定。

股权登记于夫妻一方名下，基于有限责任公司的人合性，相应管理型权利(即股权的人身属性)应当专属于股东个人，而非夫妻双方。

根据《公司法》，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。因此，在进行夫妻共同财产分割中，股权具有的人身属性在夫妻之间并不当然进行物理上的对半分割，实践中一般以对另一半做出现金补偿的方式处理。