Point典型案例所涉难点

★ 双方长期两不找

★ 订立合同的意思自治

★ 补足经济补偿差额

★ 直接向法院起诉的情况

双方长期两不找

实质重于形式#

典型案例：

劳动者张某与用人单位建立劳动关系后，因不满调岗安排，工作时间内离开用人单位后，多年一直未返岗。在此期间双方均未主动联系对方表达解除劳动关系的意愿。双方处于“长期两不找”的状态。

10年以后，张某回到单位，请求确认其与用人单位存在劳动关系，要求继续履行劳动合同，安排工作岗位并补缴10年社保。

法院审理后认为，双方处于“长期两不找”的状态下，劳动关系并非处于中止履行状态，而是已经解除。对于张某的请求，不予支持。

是否存在劳动关系，实质重于形式。对于用人单位解除劳动合同的形式，不能局限于用人单位向劳动者发出解除劳动合同通知这一种方式，还包括劳动者不辞而别，长期不提供劳动，或者用人单位停发工资。双方劳动合同在事实上已经解除。

更何况，劳动者未履行请假等审批手续，长期不在岗，按单位规章制度也属于旷工行为，符合用人单位解除劳动合同的条件。

订立合同的意思自治

1 经典案例一

汪某收到用人单位offer后，按时前往单位所在地办理入职手续，用人单位以岗位撤销为由，不接受汪某入职。汪某起诉要求用人单位与其签订劳动合同，安排工作岗位。

法院认为，签订劳动合同的前提是双方当事人意思表示一致，属于意思自治范畴，用人单位具有用工自主权，其给劳动者安排何种工作岗位，属于用人单位内部管理事项，人民法院不宜予以干涉，更不能强迫任意一方订立合同。因此对汪某的诉请不予支持。

但offer属于用工邀约达成合意，虽尚不具有劳动合同的效力，倘若劳动者为准备入职工作已经作出合理准备并付出相应成本（如交通费、租房租金等），则可以要求用人单位承担违约责任，分担劳动者的合理开支。

2 经典案例二

徐某与用人单位未签订劳动合同即开始工作，一年后单位违法辞退徐某并拒绝赔偿。徐某起诉要求法院判决用人单位与其签订劳动合同。

法院对徐某诉请不能支持，但告知徐某变更诉讼请求，即请求确认双方之间存在劳动关系。徐某如果不愿继续在用人单位工作，可以变更诉讼请求为请求用人单位支付违法解除劳动合同的赔偿金。

补足经济补偿差额

诚实信用原则#

典型案例

刘某离职前，与单位就加班工资、经济补偿等自愿达成和解，并签订了和解协议。后刘某感觉“要少了”，以数额过低诉请要求用人单位补足差额。

法院认为，和解协议或经调解组织进行调解达成的调解协议，是双方处分自身权利的体现，协议对双方均具有约束力，应按约全面履行各自义务。劳动者签订协议后又以数额过低要求用人单位补足差额，有违诚实信用原则，对刘某的诉请不予支持。

但是，劳动者有证据证明协议签订存在受胁迫、欺诈等情形而违背劳动者真实意思表示，或者协议内容显失公平的，可向人民法院申请撤销该协议。

直接向法院起诉的情况

无需仲裁前置#

满足两个条件

一、劳动者诉请的支持证据为用人单位出具的工资欠条；

二、诉讼请求不涉及劳动关系其他争议的，即双方对劳动关系的存在、劳动合同的履行和解除等方面没有争议，劳动者仅仅是请求支付劳动报酬。

法条依据：

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》第十五条规定：“劳动者以用人单位的工资欠条为证据直接提起诉讼，诉讼请求不涉及劳动关系其他争议的，视为拖欠劳动报酬争议，人民法院按照普通民事纠纷受理。”

★★★另外，根据《劳动合同法》第三十条规定:用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令。因此，劳动者不仅可以直接向人民法院提起诉讼，还可以优先选择向人民法院申请支付令。